虛擬貨幣做市商，刑事風險在哪裏？

2023-10-03 16:10:03

原文作者：高孟陽-上海曼昆律師事務所資深律師

01、幣圈做市商是什么？

做市商（Market Maker ），一個聽起來高大上的名詞，往往與股票、期貨等金融領域的術語聯系在一起，讓無數小白對其中的專業度與高門檻望洋興嘆。做市商出現在幣圈，兩者一疊加量子狀態，更加讓人看不懂了。

其實，做市商也不是什么多高深莫測的東西，它是由荷蘭人發明，為了解決市場中流動性而設計的。簡單而說，就是市場中的你想以 100 的價格买一手某股票（可以是期貨或者某種加密貨幣），然而這個價格或者這個時間點是沒有賣家的，但如果一直沒有合適的賣家，那交易一直無法發生，這個市場勢必缺乏流動性。我們知道，缺乏流動性的市場，有價無市，資金與資源無法得到合理配置，最後往往是走向衰落。這時候，一個二道販子出現，愿意以 100 的價格賣給你一手股票（期貨或加密貨幣），而他的這一手源自於他曾經以 90 的價格從上家購入，這樣一來，你买到了股票，他賺到了錢，交易所抽到費用，大家都有美好的未來。

所以說，做市商是一個成熟市場應有的機制，增加了市場的流動性，充當了潤滑劑。幣圈也不例外。

如今，幣圈很多交易所，也有一些做市商，讓大家在加密貨幣這個領域更好买（quan）進（bei）賣（shou）出（ge）。它的原理和證券市場做市商並無二致，但幣圈做市商面臨的刑事風險，卻要高得多。

02、做市商的風險在哪裏？

我國的證券交易市場對做市商有着嚴格的准入政策，比如想在科創板當做市商，必須滿足最近 12 個月淨資本持續不低於 100 億元、最近三年分類評級在 A 類 A 級（含）以上兩大高門檻的硬性條件，且需要向證監會提出申請，經其核准後才能“持證上崗”。

當然，這是在美麗與智慧並存的 A 股科創板，是正規、合法的“賭場”，咱們幣圈這個爹不疼娘不愛的板塊是沒法比的。那些海外的各大做市商，比如 Jump、 Wintermute 、Amber Group、B2C 2、DRW Trading 等，不是說全無問題（有些也因個別項目大幅波動而飽受詬病），主要是不受中國刑法規制，暫無討論的必要，我們主要聊下國內這些交易所的做市商。

首先需指出的是，目前國內數藏二級市場多為寄售、轉賣等模式，還暫時涉及不到做市商（但也有可能被操控），我們主要說那些走向地下，隱入到神祕角落的交易所們。

衆所周知，九四公告一出，交易所紛紛中槍倒臺，紛紛出海謀存，有少部分轉入地下。這些千裏轉進的交易所，因為流量缺失，常常面臨着流動性不足的局面，因此需要做市商來搞活市場，但這往往成為他們的“罪證”。

直接原因在於，九四公告曾明令禁止，要求“任何所謂的代幣融資交易平臺不得從事法定貨幣與代幣、‘虛擬貨幣’相互之間的兌換業務，不得买賣或作為中央對手方买賣代幣或‘虛擬貨幣’，不得為代幣或‘虛擬貨幣’提供定價、信息中介等服務。”

如此一來，如果是外部引入的做市商還好，否則這種既當裁判又當運動員的行為，很容易被認定為“操縱市場”，我這裏不是說構成“操縱市場”罪，當然這個罪名不准確，正確的叫做“操縱證券、期貨市場罪”，處罰的是那些在正規、合法證券、期貨市場以非法手段“割韭菜”的行為，咱們幣圈這個灰色地帶，還用不上這個罪名，但如果自买自賣，釋放假信息，拉盤出貨，是可能觸及詐騙罪的，當然具體問題也要具體分析，我沒說都會構成詐騙罪，但要小心投資者惱羞成怒後的執着（舉報）。

除了詐騙罪，還有可能涉及的罪名就是經濟犯罪屆的萬金油——非法經營罪了。拋开在實踐中的一些定性爭議（作為一個新領域的辯護律師，我對這個罪名的濫用持異議），偵查機關很喜歡用這個罪名來一網打盡，因此從合規的角度，這個罪名是一把懸在大腦門上的達摩克利斯之劍，時不時就可能就將具有“原罪”的你刺得千瘡百孔。

當然，現實中還有些是打着做市商名號的對賭方，直接進行一個賭博行為，毫無疑問，涉嫌構成开設賭場罪，這裏就不展开說了。